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刑事辩护律师庭前应当具备的功夫

以下是全国律协刑专委退休老副主任汤忠赞撰写的,很值得刑辩律师研读的“笔记”  :

           【律师庭前功夫】

          磨刀不误砍柴工,是朴素的致理名言。刑辩律师出庭前,除应做好法律规定的有关事项外,还要从以下几个方面“磨刀”做准备:

        一、读透起诉书。重点研究检察机关指控的犯罪嫌疑人的罪名能否成立。弄清成立和不能成立的法理含意。用批判性思维方式,结合会见犯罪嫌疑人获得的信息,在否定中寻找肯定,在肯定中批判否定。庭审前,充分利用了否定之肯定思维,对本案的犯罪构成辩,就能八九不离十,就能进退不难。

        二、要就证据辩找到明确的方向。证据裁判是法院判决的基本法则。刑辩律师在证据面前不能只是是与非、此与彼,要考察证据的不可转换,不可演变,不可对比,不可挪动的静态品质;要悉知证据动态情况下的时效性、环境影响、人为因素给证据的证明力造成的伤害。在此基础上决定在证据上该做的一切,如调查取证,申请证人出庭等。

        三、为庭前会议做好准备。庭前会议是审判改革的重要举措,庭前会议涉及庭审程序的方方面面。刑辩律师为庭前会议做准备主要是,与被告人沟通好,指导他如何在庭前会议中维护自身的合法权益;根据案情,辩护方应该坚持什么,放弃什么,申请什么,询问什么;特别要注意有无非法证据排除问题,及提出非法证据排除的证据线索。

        四、掌控程序方面可能出现的问题。刑辩律师应该明确,诉讼程序无小事。只有程序公正才会有实体公正。大多数刑事案件在开庭审理时,法官走程序,不是进行程序审理。因而,律师不能只是“顺着走”,要做程序的“操盘手”。开庭前,要仔细琢磨本案的程序过程有什么特点,有那些要特别保护的程序节点,其关键是被告人应该享受的诉讼权利不能借口任何理由加以限制,如申请回避,申请新的证人到庭作证,申请休庭等。在程序方面的准备,出庭律师要细之有细,列出程序清单,并在参与诉讼过程中,逐项落实到位,如有错位立即申请法庭纠正,做个真正的“程序操盘手”,确保在程序上不打无准备之仗。

        五、要做好法律方面的准备。法律方面的准备,不是把有关法律法规搬到法庭上去。而是要准备好本案法律适用上可能遇到问题,如涉及此罪与彼罪、轻罪与重罪以及刑事政策方面的认罪认罚从宽处理的问题等。法律准备就是要让刑辩律师自己在法律适用上眼光放宽点,重点突出点,以最大化地维护被告人的合法权益。


  汤忠赞2018年11月24日于南昌


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