刑事辩护律师庭前应当具备的功夫

以下是全国律协刑专委退休老副主任汤忠赞撰写的，很值得刑辩律师研读的“笔记”  ：

           【律师庭前功夫】

          磨刀不误砍柴工，是朴素的致理名言。刑辩律师出庭前，除应做好法律规定的有关事项外，还要从以下几个方面“磨刀”做准备：

        一、读透起诉书。重点研究检察机关指控的犯罪嫌疑人的罪名能否成立。弄清成立和不能成立的法理含意。用批判性思维方式，结合会见犯罪嫌疑人获得的信息，在否定中寻找肯定，在肯定中批判否定。庭审前，充分利用了否定之肯定思维，对本案的犯罪构成辩，就能八九不离十，就能进退不难。

        二、要就证据辩找到明确的方向。证据裁判是法院判决的基本法则。刑辩律师在证据面前不能只是是与非、此与彼，要考察证据的不可转换，不可演变，不可对比，不可挪动的静态品质；要悉知证据动态情况下的时效性、环境影响、人为因素给证据的证明力造成的伤害。在此基础上决定在证据上该做的一切，如调查取证，申请证人出庭等。

        三、为庭前会议做好准备。庭前会议是审判改革的重要举措，庭前会议涉及庭审程序的方方面面。刑辩律师为庭前会议做准备主要是，与被告人沟通好，指导他如何在庭前会议中维护自身的合法权益；根据案情，辩护方应该坚持什么，放弃什么，申请什么，询问什么；特别要注意有无非法证据排除问题，及提出非法证据排除的证据线索。

        四、掌控程序方面可能出现的问题。刑辩律师应该明确，诉讼程序无小事。只有程序公正才会有实体公正。大多数刑事案件在开庭审理时，法官走程序，不是进行程序审理。因而，律师不能只是“顺着走”，要做程序的“操盘手”。开庭前，要仔细琢磨本案的程序过程有什么特点，有那些要特别保护的程序节点，其关键是被告人应该享受的诉讼权利不能借口任何理由加以限制，如申请回避，申请新的证人到庭作证，申请休庭等。在程序方面的准备，出庭律师要细之有细，列出程序清单，并在参与诉讼过程中，逐项落实到位，如有错位立即申请法庭纠正，做个真正的“程序操盘手”，确保在程序上不打无准备之仗。

        五、要做好法律方面的准备。法律方面的准备，不是把有关法律法规搬到法庭上去。而是要准备好本案法律适用上可能遇到问题，如涉及此罪与彼罪、轻罪与重罪以及刑事政策方面的认罪认罚从宽处理的问题等。法律准备就是要让刑辩律师自己在法律适用上眼光放宽点，重点突出点，以最大化地维护被告人的合法权益。

  汤忠赞2018年11月24日于南昌